刑事判决书
（2018）粤1402刑初185号
被告人黄雪玉，女，1968年11月30日出生，汉族，初中文化，经营佬吉照相馆，户籍所在地广东省梅州市梅江区，捕前住梅江区。2018年5月25日因涉嫌开设赌场罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同日被刑事拘留，2018年6月27日被逮捕。现羁押于梅州市梅江区看守所。
辩护人ＸＸ泰，系广东世纪华人（梅州）律师事务所律师。
梅州市梅江区人民检察院以梅区检诉刑诉（2018）157号起诉书指控被告人黄雪玉犯赌博罪，于2018年8月30日向本院提起公诉。在送达起诉书副本及开庭审理时，被告人黄雪玉表示自愿认罪，同意本案适用简易程序审理。本院依法适用简易程序，实行独任审判。公开开庭审理了本案。梅州市梅江区人民检察院指派检察员林翠婷出庭支持公诉，被告人黄雪玉及其辩护人ＸＸ泰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
被告人黄雪玉及其辩护人对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均无异议。其辩护人对被告人黄雪玉的犯罪数额有异议，提出被告人黄雪玉是从犯，具坦白和立功表现，其身患严重疾病，家庭困难，请求法庭对其从轻处罚，判处缓刑。
经审理查明：2017年7月，黄某8（另案处理）给了一个“六合彩”赌博网站的网址和该网站的一个赌博会员账号给被告人黄雪玉，用于赌博。2017年7月至2018年5月15日期间，黄雪玉在其经营的佬吉照相馆内，通过当面投注、微信投注、手机电话投注等方式接受李某等多人外围“六合彩”投注，接受他人投注后黄雪玉再通过会员账号在“六合彩”赌博网站进行投注，赌资总金额达人民币319585元，从中获取网站返还的“水钱”约人民币20000元。
法庭审理期间，被告人黄雪玉主动退出违法所得赌博赃款人民币二万元。
上述事实，被告人黄雪玉在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某1、黄某2、陈某1、李某、陈某2、叶某、吴某、黄某3、黄某4、黄某5、黄某6、张某1等人的陈述，证人陈某1、李某、黎某1、叶某、吴某、黄某3、黄某2、黄某7的陈述，立案登记表及立案决定书，传唤证，拘留证，逮捕证，抓获经过，检查笔录，扣押决定书及扣押清单，情况说明，被告人黄雪玉交易清单，现场勘查笔录，现场图现场照片，行政处罚决定书，辨认笔录，微信聊天记录，被告人黄雪玉的人口信息表及前科查询证明，被告人黄雪玉的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄雪玉无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人黄雪玉犯赌博罪的罪名成立，本院予以支持。根据相关法律规定，赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。被告人黄雪玉转给黄某7就是投注赌资，黄某7转账给被告人黄雪玉是投注后获利的都是的赌资，故其数额认定为319585元。其辩护人提出数额异议不成立。被告人黄雪玉主动接受多人投注，无证据证实其受他人指使，在本案起主要作用。从现有证据无法证实其有立功表现，其辩护人提出其是从犯和具有立功表现的辩护意见，无事实依据和法律依据，不予采纳。
鉴于被告人黄雪玉在公安侦查、检察起诉阶段及法庭审理期间，均能如实交代其犯罪事实，认罪态度较好，当庭自愿认罪，应视为具有坦白情节，可以依法从轻处罚；其并能积极缴纳罚金，主动退出赃款，可酌情从轻处罚。被告人黄雪玉及其辩护人以上述理由，请求法庭对其从轻处罚，判处缓刑的辩护意见，予以采纳。公诉机关建议对被告人黄雪玉判处有期徒刑十个月至一年十个月，并处罚金的量刑建议，量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，以及本案的具体情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条二、三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人黄雪玉犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元，上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人黄雪玉退出赌博违法所得赃款人民币二万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
二〇一八年九月十三日
书记员 黄睿智